關(guān)于期貨從業(yè)資格考試真題及答案詳解
2.A上市公司(本題下稱(chēng)“A公司”)是于1996年8月28日由B國有企業(yè)(本題下稱(chēng)“B企業(yè)”)獨家發(fā)起并以募集方式設立的股份有限公司。A公司股本總額為9000萬(wàn)股(每股面值為人民幣1元，下同)，其中：發(fā)起人股6500萬(wàn)股，境內上市人民幣普通股2500萬(wàn)股。根據A公司公布的1997年和1998年年度報告，其主營(yíng)的紡織業(yè)受市場(chǎng)不景氣之影響，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)陷入困境，致使公司連續兩年出現虧損。為了扭轉A公司業(yè)績(jì)滑坡的局面，1999年5月有關(guān)各方初步形成股權轉讓以及對A公司進(jìn)行資產(chǎn)重組的意見(jiàn)，具體內容如下：
(1)B企業(yè)以協(xié)議方式將持有的A公司6500萬(wàn)股中的5000萬(wàn)股轉讓給C有限責任公司(本題下稱(chēng)“C公司”)。協(xié)議達成后，B企業(yè)在3日內將該協(xié)議報經(jīng)國務(wù)院證券監督管理機構及證券交易所審核批準，并保證于1999年6月28日之前正式履行。
(2)根據經(jīng)會(huì )計師事務(wù)所審計并出具無(wú)保留意見(jiàn)審計報告的A公司截止日為1999年3月31日的會(huì )計報表，其資產(chǎn)總額為人民幣18000萬(wàn)元，負債為人民幣8000萬(wàn)元，凈資產(chǎn)為人民幣10000萬(wàn)元。B企業(yè)與C公司通過(guò)協(xié)商一致，擬定C公司受讓B企業(yè)持有的A公司的股份價(jià)格為每股人民幣1元。C公司承諾于股權轉讓協(xié)議確定的購買(mǎi)日支付價(jià)款2000萬(wàn)元，其余價(jià)款分三次在三年內付清，即2000年6月底支付1000萬(wàn)元;2001年6月底支付1000萬(wàn)元32002年3月底支付完畢其余款項。
(3)C公司受讓B企業(yè)股份的行為完成后，擬將其通信設備制造等資產(chǎn)與A公司的紡織機械等資產(chǎn)進(jìn)行置換，以改變A公司之主營(yíng)業(yè)務(wù)。A公司與C公司達成資產(chǎn)置換協(xié)議后，應將該協(xié)議向中國證監會(huì )及證券交易所作出書(shū)面報告，并予以公告，然后辦理資產(chǎn)置換及變更主營(yíng)業(yè)務(wù)的相關(guān)手續。
(4)在進(jìn)行前述資產(chǎn)置換的同時(shí)，A公司擬計劃申請發(fā)行3000萬(wàn)股新股，該次發(fā)行的新股僅向社會(huì )公開(kāi)募集，不向原股東配售。
要求：按上述各點(diǎn)之順序，根據所述事實(shí)和<中華人民共和國證券法>以及有關(guān)法律、法規及規章等規定，分別評述上述各點(diǎn)有無(wú)不當之處，并說(shuō)明理由。
答：
(1)根據有關(guān)規定，C公司以協(xié)議方式受讓B企業(yè)持有的A公司5000萬(wàn)股份的行為是協(xié)議收購行為。在收購協(xié)議達成后，收購人必須在3日內將該收購協(xié)議向國務(wù)院證券監督管理機構及證券交易所作出書(shū)面報告，并予以公告，據此，該收購協(xié)議無(wú)須報經(jīng)國務(wù)院證券監督管理機構及證券交易所審核批準，而只須由C公司而非B企業(yè)履行報告及公告義務(wù)即可。其次，根據有關(guān)規定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內不得轉讓?zhuān)鳥(niǎo)企業(yè)作為發(fā)起人持有A公司的股份，自其成立之日起尚不滿(mǎn)三年，故而在1999年6月28日之前履行股權轉讓協(xié)議不符合有關(guān)規定。
(2)根據有關(guān)規定，國有股份的轉讓價(jià)格必須根據公司每股凈資產(chǎn)值、凈資產(chǎn)收益率、實(shí)際投資價(jià)值、近期市場(chǎng)價(jià)格以及合理的市盈率等因素確定，但不得低于每股凈資產(chǎn)值，而C公司受讓B企業(yè)持有A公司股份的價(jià)格則低于每股凈資產(chǎn)值，每股價(jià)格至少不得低于人民幣1.11元。其次，根據有關(guān)規定，收購方應于收購日一次付清收購價(jià)款，一次付清確有困難，可以分期付款，但購買(mǎi)日所付價(jià)款一般應超過(guò)50%，并在三年內付清，而C公司承諾于股權轉讓協(xié)議確定的購買(mǎi)日支付的價(jià)款尚未達到總價(jià)款的5096，故而不符合有關(guān)規定。
(3)根據有關(guān)規定，上市公司通過(guò)置換資產(chǎn)變更主營(yíng)業(yè)務(wù)，導致上市公司上市主體資格發(fā)生變化的，必須報中國證監會(huì )按新股發(fā)行程序重新審批。因此，A公司與C公司僅將資產(chǎn)置換協(xié)議向中國證監會(huì )及證券交易所作出書(shū)面報告并予公告，即辦理資產(chǎn)置換及變更主營(yíng)業(yè)務(wù)的相關(guān)手續不符合有關(guān)規定。
(4)根據有關(guān)規定，上市公司申請發(fā)行新股，應當符合公司法有關(guān)發(fā)行新股的條件，A公司連續兩年出現虧損，不能向股東支付股利，故其不符合《公司法>第一百三十七條規定的發(fā)行新股的條件。另外，根據有關(guān)規定，上市公司申請發(fā)行新股，可以向社會(huì )公開(kāi)募集，也可以向原股東配售。
依據：《證券法》第二十條、第八十九條《法規選編》(上冊)第51頁(yè)、第65頁(yè)，《公司法》第一百三十七條、第一百四十七條《法規選編》(上冊)第30頁(yè)、第31頁(yè)，《股份有限公司國有股股東行使股權行為規范意見(jiàn)》第十五條、第十七條《法規選編》(下冊)第116頁(yè)，財政部印發(fā)《關(guān)于執行具體會(huì )計準則和股份有限公司會(huì )計制度》有關(guān)會(huì )計問(wèn)題解答》的通知第五大題第二問(wèn)《法規選編》(上冊)第256?/FONT>257頁(yè)，《財政部關(guān)于企業(yè)兼并有關(guān)財務(wù)問(wèn)題的暫行規定》第十一條《法規選編分(上冊)》第278?/FONT>279頁(yè)，《中國證監會(huì )關(guān)于上市公司置換資產(chǎn)變更主營(yíng)業(yè)務(wù)若干問(wèn)題的通知》一《法規選編》(上冊)第567頁(yè)。
3.中國證監會(huì )根據舉報，在調查某上市公司(本題下稱(chēng)“A公司”)違法違規行為時(shí)，發(fā)現以下事實(shí)：
(1)A公司系于1994年4月28日經(jīng)某省證券管理辦公室(本題下稱(chēng)“省證管辦”)批準成立的定向募集公司。1996年8月A公司向所屬省地方政府主管部門(mén)申請發(fā)行股票及上市，省證管辦在審查A公司申請文件時(shí)，發(fā)現A公司之主要發(fā)起人B企業(yè)不屬?lài)写笾行推髽I(yè)，A公司尚無(wú)三年連續計算之業(yè)績(jì)，故表示只有將A公司成立時(shí)間提前至1993年8月方能滿(mǎn)足發(fā)行股票及上市之條件。經(jīng)A公司多方請求，省證管辦主管處長(cháng)賴(lài)某報主管副主任胡某批準，省證管辦重新核發(fā)了A公司于1993年8月成立的批文，A公司相應更改了A公司成立時(shí)間的所有文件，并通過(guò)關(guān)系找到工商行政管理機關(guān)的主管副局長(cháng)段某重新辦理了工商登記手續。由此，A公司于1997年3月獲準發(fā)行社會(huì )公眾股并在深圳證券交易所上市。
(2)會(huì )計師事務(wù)所根據A公司的說(shuō)明及提供的有關(guān)資料和要求，出具了A公司于1993年8月成立時(shí)服本金已到位的《驗資報告》。為A公司股票發(fā)行上市，該所出具了會(huì )計報表截止日為1996年12月31日的《審計報告》。
(3)在A(yíng)公司新股發(fā)行上市后三個(gè)月內，該股票價(jià)格連續處于低迷狀態(tài)。在此期間，A公司的裝卸工金某認為A公司股票具有潛在投資價(jià)值，便借其岳父翁某的股票賬戶(hù)以每股6.5元的`價(jià)格買(mǎi)入l萬(wàn)股;持有A公司法人股達3.496的D公司(不屬?lài)匈Y產(chǎn)控股公司)亦認為A公司股票具有上漲潛力，便用自有資金以每股6.4元的價(jià)格買(mǎi)人5萬(wàn)股，使其持有A公司的股份達到3.8%;C會(huì )計師事務(wù)所參與A公司審計工作的注冊會(huì )計師潘某在此期間也利用其妻子艾某的股票賬戶(hù)以6.35元的價(jià)格購人2萬(wàn)股。至1997年8月，A公司股票價(jià)格連續攀升，漲幅達80%左右，在此期間，金某、D公司和潘某分別以11.1元、11.2元、11.15元的價(jià)格拋出持有的股票，獲利甚豐。
(4)E證券公司的證券咨詢(xún)人員雷某，于1997年8月中旬在向E證券公司開(kāi)戶(hù)的股民作股評報告時(shí)，對A公司股票推崇倍至，并稱(chēng)：A公司將會(huì )于1997年度執行每10股送10股的分配股利計劃，該股票至該年度末漲至20元沒(méi)有問(wèn)題。同時(shí)也宣稱(chēng)：這純屬個(gè)人觀(guān)點(diǎn)，投資者據此操作，風(fēng)險自擔。但時(shí)至年末A公司股票不僅末漲至20元，反而跌至8元左右，造成部分股民損失。A公司也未推出10送10分配股利計劃。
要求：按上述各點(diǎn)之順序，根據所述之事實(shí)及《中華人民共和國公司法>和《中華人民共和國證券法》，分別回答下列問(wèn)題：
(1)在A(yíng)公司股票發(fā)行上市過(guò)程中，事實(shí)(1)所述情形下的哪些當事人存在何種違法行為?并分別說(shuō)明各違法行為的法律后果。
(2)C會(huì )計師事務(wù)所存在哪些違法行為?并說(shuō)明該違法行為的法律后果?
(3)金某、D公司和潘某買(mǎi)賣(mài)A公司股票的行為是否合法?并說(shuō)明理由。
(4)E證券公司的證券咨詢(xún)人員雷某的行為是否合法?并說(shuō)明理由及其法律后果。
答：
(1)①A公司存在提交虛假證明文件及采取欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的違法行為。根據有關(guān)規定，該違法行為的后果是：處以一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下罰款;情節嚴重的，撤銷(xiāo)公司登記;構成犯罪的，依法追究刑事責任。②省證管辦的賴(lài)某和胡某存在對不符合法律規定條件的股份發(fā)行的申請予以批準(或核準)和故意提供虛假資料的行為。根據有關(guān)規定，該違法行為的后果是：情節嚴重的，依法給予行政處分;構成犯罪的，依法追究刑事責任。③工商行政管理局的段某存在對不符合法律規定條件的登記申請予以登記的違法行為。根據有關(guān)規定，該違法行為的后果是：情節嚴重的，依法給予行政處理;構成犯罪的，依法追究刑事責任。
(2)C會(huì )計師事務(wù)所存在兩種違法行為：①為驗資提供虛假證明文件的違法行為。根據有關(guān)規定，該違法行為的后果是：沒(méi)收違法所得，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款;可由有關(guān)主管部門(mén)依法責令該機構停業(yè)，吊銷(xiāo)直接責任人員資格證書(shū);構成犯罪的，依法追究刑事責任。②對審計報告所負責的內容弄虛作假的違法行為。根據有關(guān)規定，該違法行為的后果是：沒(méi)收違法所得，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款;由有關(guān)主管部門(mén)責令停業(yè)，吊銷(xiāo)直接責任人員的資格證書(shū);造成損失的，承擔連帶賠償責任;構成犯罪的，依法追究刑事責任。
(3)金某、D公司買(mǎi)賣(mài)A公司股票的行為合法，因為其不屬法律、行政法規規定禁止參與股票交易的人員和單位，也不屬內幕信息的知情人員和單位，故而合法。而潘某買(mǎi)賣(mài)A公司股票的行為則為非法，因為，其作為參與A公司股票發(fā)行與上市出具審計報告的人員，在該公司股票承銷(xiāo)期內和期滿(mǎn)后六個(gè)月內，不得買(mǎi)賣(mài)該種股票，亦不得借他人名義持有、買(mǎi)賣(mài)該股票。
(4)置證券公司的證券咨詢(xún)人員雷某的行為屬違法行為。因為，盡管其聲明純屬個(gè)人觀(guān)點(diǎn)，投資者據此操作，風(fēng)險自擔，但是其行為純屬虛假陳述，客觀(guān)上誤導了投資者，并造成了部分股民的損失。因此，雷某的行為屬在證券交易活動(dòng)中作出虛假陳述的違法行為，根據有關(guān)規定，該行為的后果是：責令改正，處以三萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰款;構成犯罪的，依法追究刑事責任。依據：《公司法》第二百零六條《法規選編》(上冊)第44頁(yè)，《公司法》第二百一十九條、第二百二十條、第二百二十一條、第二百二十二條，《法規選編》(上冊)第46?/FONT>47頁(yè)，《證券法》第六十九條《法規選編》(上冊)第54頁(yè)，《證券法》第六十八條、第三十九條、第七十條《法規選編》(上冊)第60?/FONT>61頁(yè)，《證券法》第一百八十條、第一百八十一條、第一百八十二條《法規選編》(上冊)第79?/P> 80頁(yè)，《證券法》第一百八十九條《法規選編》(上冊)第81頁(yè)，《證券法》第二百零二條、第二百零四條《法規選編》(上冊)第83頁(yè)。
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